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基金法修改要合理配置法律權責

　【進入論壇】　【推薦朋友】　【關閉窗口】 2007年12月06日 08:15

李季先

    就全球成熟市場通例而言，我國當下的基金立法對市場參與主體的權責配置是有結構性缺陷的。對于一項基金立法法律責任，盡管會配置公開譴責、警告、罰款、市場禁入、關閉等多種懲戒手段，但遺憾的是，往往因偏重罰款等隔靴搔癢方式而流于形式，缺乏法律震懾性，以致影響到我國基金業的可持續發展。

    中國證監會有關負責人近日在深圳舉辦的“中國證券投資基金國際論壇”上就基金業十年歷程進行了反思和回顧，并指出目前修改基金法的時機和條件已經成熟，要積極推動《證券投資基金法》的修改，擴展基金業發展的法律空間。這部施行僅三年但卻自施行之日起即飽受爭議的基金法，終于在尊重社會共識的前提下被提上修法日程，回歸自然和理性，不能不說是基金業發展的一大福音。

    不過，要使福音轉化為現實，并使基金業法律有所進益，對基金立法者來說，顯然并不容易。除了要確定基金立法的精神依歸、立法原則、基金修法的法益和為了達到該法益而必須運用的立法技術、手段外，修法的內容更是本次即將進行基金立法的重中之重，而這其中又以基金法所涉及的市場利益相關者的法律權責配置最為關鍵。可種種跡象表明，在基金修法的法律權責分配問題上，市場利益相關各方的立場并不一致。

    以現行《證券投資基金法》第59條修改為例，為杜絕基金黑幕和防范大股東操縱，很多基金投資者包括個別監管者實際上是贊成從嚴管控基金投資范圍的，按照這些人的觀點，本輪基金修法不但不應放寬基金的投資活動范圍，在涉及基金關聯交易上還應收緊，加重相關參與主體的權責。

    不過，對很多基金從業者、基金公司股東或者基金管理人來說，此前基金立法對個別基金投資項目的限制是不可接受的，本輪修改就是要刪除那些在他們看來不合時宜的法律規定，并重新配置法律權責，明確允許基金可以參與申購有關聯關系的股票。“屁股決定立場”，用在基金立法的權責配置上可謂再準確不過。

    實際上，基金業要通過基金修法真正實現跨越式發展并有效避開基金業盛世危言的陰霾，打破市場利益相關者的利益隔離機制，使之在形成定論之前廣泛聽取不同利益主體的合理意見，進而在基金立法中兼顧效率與公平、統一法律權責配置立場是本次修法的首要任務，也是本次基金修法的第一步。比如為與即將開放的基金公司員工持股相適應，在法律責任權責配置上就應該打破行業壟斷，降低基金業的市場準入門檻或鼓勵行業采取有效措施進行充分競爭等。

    再進一步說，中國的資本市場盡管發展迅速，可由于基金業的歷史在中國并不長，只有短短的十年時間，基金立法的時間更為短暫，所以不能指望基金法律權責配置可以一步到位或一勞永逸，而必須是有一個合理的立法配置過程。在基金基本法，即《證券投資基金法》修改通過后，要相應調整、補充和修改與之配套的法規、司法解釋、規章和規則，以便通過法律權責的配置推動基金公司組織制度創新和產品服務創新。

    按照已經公開披露出來的有待調整的《基金法》內容看，重新評估基金業的發展模式、“松綁”基金業似乎是本輪基金修法的主調。特別是針對基金公司的股東結構、組織形式、注冊資本、投資限制、關聯交易等有悖于發達國家基金管理經驗的源頭性弊端，重新進行法律審視和權責配置，在放松管制的同時杜絕“裸體權利”，使之向公平和效率兼顧的方向上雙向歸位，夯實基金業立法的權責之基。

    基金業修法專業而復雜，基金資產、基金投資的法律權責配置的個中原因也不是簡單幾句話就說得清楚。不過就全球成熟市場通例而言，我國當下的基金立法對市場參與主體的權責配置是有結構性缺陷的。對于一項基金立法法律責任配置，盡管會配置公開譴責、警告、罰款、市場禁入、關閉等多種懲戒措施手段，但遺憾的是往往因偏重罰款等隔靴搔癢方式而流于形式，缺乏法律震懾性，以致影響到我國基金業的可持續發展。這也是我們為何要修法，以便重新合理配置基金業法律權責的原因。

    實證經驗表明，基金立法或修法總是伴隨著相關主體法律權責的重新配置和執法資源的再分配，正如一句法諺所說，“沒有無緣無故的權利，也沒有憑空的義務”，權責總是相伴相生的。從這個意義上說，合理的基金業權責配置一定是鼓勵市場創新，并便于對業內不法行為進行查處的具體化、但不失操作彈性的多層次、多元化權責配置，我國的基金修法當以此為要。

    (北京市賽德天勤律師事務所)

來源：證券時報

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