安信證券總裁 王連志

　　凡出言，信為先，誠信是資本市場的基石，但在新股發行中相關責任主體違背承諾的案例卻屢見不鮮，部分失信主體也沒有得到應有的懲罰。為在下一步的新股發行體制中強化發行人及其控股股東等責任主體的誠信義務，11月30日中國證監會發布的《關于進一步推進新股發行體制改革的意見》中對相關責任主體履行承諾事項提出了切實可行的強化約束措施。

　　在新股發行中相關責任主體承諾的類型包括兩種，一種是由法律法規規定必須作出的承諾，如關于股票鎖定期的承諾、消除或避免同業競爭、規范和減少關聯交易的承諾等；另一種是自發作出的承諾，如自愿鎖定股份承諾、維護發行人利益及其他股東利益的承諾、盈利預測承諾、一致行動承諾等。從違背承諾的情況來看，基本可以分為主動型背信和被動型背信違約兩種類型。主動型背信如上市公司控股股東或實際控制人基于自身利益考慮，利用其對上市公司的影響力，采取主動行動違背上市承諾的行為，如占用上市公司資金、要求上市公司對其提供擔保等；被動型背信如上市公司控股股東或實際控制人無法控制的外部因素，導致其違背上市承諾的行為，如因上市公司未完成盈利預測等。

　　根據《民法通則》的相關規定，相關責任主體在新股發行中作出的公開承諾，是其真實意思表示，是具有法律約束力的民事法律行為，而不管該承諾系依法作出，還是自愿作出。但是，承諾并不單獨存在，而是新股發行相關文件（如招股說明書等）的重要組成部分，上述文件實質上構成了法律意義上的要約邀請，而承諾也是該要約邀請的重要組成部分之一。當承諾針對的不特定多數人（特別是上市公司的中小股東及投資者）基于上述要約邀請并信賴該承諾而發出要約后，那么，在相關責任主體與不特定的多數人之間，實質上存在著一種受法律保護的合同法律關系。因此承諾在不違反法律或社會公共利益的前提下，是具有法律約束力的民事法律行為，更是與基于信賴該承諾的不特定多數人之間的合同法律關系的重要內容之一，非依法律規定或取得不特定多數人的同意，承諾不得擅自變更或者解除。相關責任主體違反其作出的承諾，一方面違反了《合同法》規定的誠實信用原則，違反了《民法通則》關于民事法律行為“非依法律規定或取得不特定多數人的同意不得擅自變更或者解除”的規定，另一方面也是對上述合同法律關系的違反，應承擔因其違約行為導致的違約責任。

　　同時，還必須注意到，承諾也是信息披露義務人作出的信息披露，當相關責任主體違反其作出的承諾時，也導致了其以前作出的信息披露不真實、不準確，導致信息披露違規；而信息披露違規，則是對上市公司其他股東及投資者知情權的侵害，信息披露義務人需承擔因侵權行為產生的侵權責任。

　　綜上，相關責任主體違反其作出的承諾，應承擔的責任實質上更是一種混合責任，即，從合同法角度，是因民事違約行為應承擔的違約責任；從信息披露角度，是信息披露違規侵犯投資者知情權應承擔的侵權責任；而對依法作出的承諾而言，則是因違反法律規定而應或者可能承擔的行政責任甚至刑事責任。

　　為避免新股發行中相關責任主體不履行其所作出的承諾，防止承諾變成“空頭支票”，本次《關于進一步推進新股發行體制改革的意見》提出了切實可行的強化約束措施，明確了監管主體：“發行人及其控股股東、公司董事及高級管理人員等責任主體作出公開承諾事項的，應同時提出未能履行承諾時的約束措施，并在公開募集及上市文件中披露，接受社會監督。證券交易所應加強對相關當事人履行公開承諾行為的監督和約束，對不履行承諾的行為及時采取監管措施”。同時，證監會主席肖鋼在11月2日舉行的中國上市公司協會2013年年會上也表示，證監會將進一步強化“兩維護、一促進”的核心職責，加強對控股股東、實際控制人行為的監督約束力方面完善相關政策，包括建立控股股東、實際控制人背信違約民事賠償制度，使那些在發行融資、并購重組中作出公開承諾，事后卻不履行、逃避責任的控股股東付出失信成本。

　　誠信是市場經濟賴以存在和穩定發展的基礎，更是資本市場有效運行的靈魂。我們相信，隨著資本市場誠信制度體系不斷完善，誠信監管和約束手段日益豐富，對失信主體的誠信約束和懲戒不斷加強，將形成“一處失信，處處受限”的誠信約束環境，新股發行中相關責任主體的失信成本將大幅提高，有利于保護廣大中小投資者的利益。